境外投资备案及返程投资实操要点拓展

返程投资现象在近年来逐渐在中国崭露头角，其对外国直接投资的影响日益显著，引发了社会各界的广泛关注。作为一家涉及跨境业务，特别是拥有境外投融资需求的企业，对“返程投资”这一概念并不陌生。

返程投资通常涉及通过一层或多层境外壳公司进行操作，并通过一系列合规手续，使得实际上相关资本或股权的Z终控制权掌握在境内居民手中。这一过程往往是为了规避外汇管制、享受税收优惠或是为了更好地融入国际市场。

在跨境资本流动中，返程投资成为了一种重要的渠道。它不仅有助于吸引外资，促进国内经济发展，同时也为国内企业提供了更广阔的国际舞台。然而，随着返程投资现象的增多，也暴露出一些问题，如信息披露不透明、监管漏洞等。为了规范返程投资行为，政府和相关部门相继出台了一系列政策措施。例如，加强信息披露要求、完善监管机制等，以期在保障国家经济安全的同时，促进跨境资本的合理流动。

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返程投资分类

根据返程投资的目的不同，可以分为两大类：

1、直接和境外融资运作相联系，一般不涉及资金的实际出境，只是股权的跨境转移，且完成融资后会导致增量资本入境；

2、与过渡性的资本外出相联系，直接表现为资本跨境的往复运动，但一般不涉及增量资本入境。

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为什么返程投资受青睐

1、实现境外上市融资

越来越多的境内公司通过特殊目的公司（SPV）搭建红筹架构，赴境外上市融资，红筹架构中均会存在返程投资；

2、取得税收优惠

对于中国境内部分地方政府，为了吸引外资企业的落户，设有较大的税收优惠，不少企业通过返程投资可将其公司包装成为外资企业，以方便享受更多的优惠政策。

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返程投资相关程序

一、走向国外

1、境内企业境外投资备案（ODI）

境内企业境外投资备案（ODI）简单来说，境内企业在中国香港或其他境外企业投资时，无论是新设立公司、新项目还是股权收购，只要涉及直接或间接取得境外公司的所有权、控制权和经营权，都需要进行境外投资备案（ODI）。如果企业海外投资涉及敏感国家/地区、敏感行业，需要进行核准管理。

2、37号文的登记

本文件用于管理“境内居民通过特殊目的公司进行的境外投资、融资和回报投资”。这里的国内居民主要是指在中国的中国公民。需要注意的是，境内机构境外直接投资活动不适用37号文登记，但此前的ODI境外投资备案适用于境内机构。

二、再回国内

返程投资的Z后一步是回到中国。根据外国投资者持有的股份和股份在企业注册资本和资产中所占比例的不同以及其他法律特征，境外设立的特殊目的公司返回中国控制经营实体有四种类型：

1、合资经营：由中外各方共同投资、共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业；

2、合作经营：中外合作各方通过合作企业合同约定各自的权利和义务的企业；

3、外资企业：企业全部资本均为外商出资和拥有；

4、外商投资合伙：2家以上外国企业或者个人在中国境内设立的合伙企业。

海外企业来中国注册公司，通常会涉及到海外企业文件公证认证，比如香港公司注册文件的律师认证，也称为中国转递章、中国委托人公证。

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实操中对“返程投资”定义的进一步拓展

实践中经常会出现以下的情形：境内居民通过合规的手续在境外设立了一家实质运营的公司，该境外公司通过经营所得（甚至就是通过股本金）对境内进行股权投资又属不属于返程投资呢？

我们对37号文特殊目的公司的定义做进一步的拆解：境内居民以投融资为目的，在境外直接设立或间接控制的境外企业。法条并没有在投资、融资的关系之间用“和”“或”等连接词。有可能出现特殊目的公司在设立时就兼备了投资和融资的目的，或设立时是融资的目的，后来又有了投资的目的，或者相反等三种可能性。从立法本意出发或者说从外汇监管的角度考虑，资本项目受限制一直是我国外汇管理的大方向，外汇管理部门希望了解资本项下的外汇流动并实施监管。因此我们认为无论基于境内机构股东的ODI，还是基于37号文登记的中国籍自然人，亦或通过其他类似信托、代持等协议安排而达到类似实质控制效果，境外企业又通过直接或间接持股中国企业的，该外商投资企业应当认定为是返程投资。